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MANUAL DE DERECHO CONSTITUCIONAL Gregorio Badeni LA LEY © Gregorio Badeni , 2011 © de esta edición, La Ley SAE e I., 2011 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación y cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el permiso previo por escrito del editor y el autor. Impreso en Argentina Todos los derechos reservados No se puede reproducir ninguna parte de este trabajo o transmitido en cualquier forma o por cualquier medio, electrónico o mecánico, incluyendo fotocopias y grabación o por cualquier sistema de almacenamiento o recuperación de información, sin permiso por escrito del editor y el autor. Tirada: 1000 ejemplares ISBN 978-987-03-1901-6

ARGENTINA Badeni, Gregorio Manual de Derecho Constitucional. - 1a ed. - Buenos Aires: La Ley, 2011. 1120 p .; 24x17 cm. ISBN 978-987-03-1901-6 1. Derecho Constitucional Argentino. I. Título CDD 342

Indice General CAPÍTULO I

DERECHO CONSTITUCIONAL

1. Concepto del Derecho Constitucional 2. Concepto tradicional 3. Concepto moderno 4. Fuentes del Derecho Constitucional 5. La Constitución 6. Las leyes institucionales 7. La costumbre 8. Clasificación de las costumbres 9. Jurisprudencia 10. Doctrina 11. Derecho comparado 12. Finalidad del Derecho Constitucional 13. Relaciones con otras disciplinas 14. Metodología del Derecho Constitucional 15. Técnica metodológica de investigación 16. Enfoque metodológico 17. El método 18. Constitucionalismo y estado de derecho 19. Técnicas del constitucionalismo 20. Ciclos políticos

21. Educación para la libertad CAPÍTULO II

LA CONSTITUCIÓN

22. Concepto de constitución 23. Clasificación de las constituciones 24. Constituciones escritas y no escritas 25. Constituciones codificadas y dispersas 26. Constituciones rígidas, flexibles y pétreas 27. Cláusulas pétreas 28. Constituciones monárquicas y republicanas 29. Constituciones originarias y derivadas 30. Constituciones personalistas, transpersonalistas y neutras 31. Constituciones normativas, nominales y semánticas 32. Formulación e interpretación de las normas constitucionales 33. Reglas para la formulación de las normas constitucionales 34. Finalidad 35. Prudencia 36. Realismo 37. Tradiciones y costumbres 38. Estabilidad 39. Flexibilidad 40. Generalidad 41. Lenguaje común 42. Claridad

43. Concisión 44. Reglas para la interpretación de las normas constitucionales 45. Interpretación, integración y construcción 46. Interpretación literal, extensiva y restrictiva 47. Interpretación auténtica, judicial y doctrinaria 48. Reglas de interpretación constitucional 49. Interpretación teleológica o finalista 50. Interpretación semántica 51. Interpretación sistemática 52. Interpretación dinámica 53. Reglas complementarias de interpretación constitucional 54. Razonabilidad 55. Interpretación restrictiva de las excepciones y privilegios 56. Presunción de constitucionalidad de los actos públicos 57. En dubio pro libertate 58. El Preámbulo de la Constitución 59. El proceso constitucional argentino 60. El Cabildo Abierto del 22 de mayo de 1810 61. Acta capitular del 25 de mayo de 1810 62. Reglamento orgánico y estatuto provisional de 1811 63. Asamblea de 1813 64. El Congreso de Tucumán 65. Constitución de 1819 66. Constitución de 1826

67. Constitución de 1853/60 68. Reforma constitucional de 1866 69. Reforma constitucional de 1898 70. Reforma constitucional de 1949 71. Reforma constitucional de 1957 72. Reforma de facto de 1972 73. Reforma constitucional de 1994 CAPÍTULO III

DINÁMICA DEL PODER CONSTITUYENTE

74. Poder constituyente 75. Poder constitutivo originario y poder constituir derivado 76. Poder constituir y poderes constituidos 77. Límites del poder constituyente 78. Titularidad del poder constituyente 79. Legitimidad y legalidad del poder constituyente 80. Reforma constitucional 81. Procedimiento para la reforma de la Constitución Nacional 82. Manifestación de la necesidad de reforma. Función constituida y función preconstituyente 83. Declaración o ley del Congreso 84. Actuación separada de las cámaras del Congreso 85. Quórum y la mayoría para declarar la necesidad de la reforma constitucional 86. Alcances de la declaración de necesidad de la reforma constitucional 87. El Congreso no puede imponer el texto de la reforma

88. Convención Constituyente 89.itivos para ser convencional 90. Constitucionalidad de la reforma constitucional 91. Nulidad de la reforma constitucional CAPÍTULO IV

SUPREMACÍA CONSTITUCIONAL Y CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD

92. Supremacía de la Constitución 93. El artículo 31 de la Constitución Nacional 94. Supremacía de las casas 95. Supremacía de los tratados 96. Jerarquía de los tratados internacionales 97. Relación de los tratados internacionales con la Constitución Nacional 98. Interpretación y aplicación de los medicamentos internacionales 99. Efectos de la interpretación de los tratados internacionales por la Comisión y la Corte Interamericana de Derechos Humanos 100. La Corte Interamericana de Derechos Humanos como instancia jurisdiccional superior a la Corte Suprema de Justicia 101. Control de constitucionalidad 102. Sistemas de control de constitucionalidad 103. Control político 104. Control judicial 105. Control de constitucionalidad en la Argentina 106. Causa judicial 107. Petición de parte 108. Control de oficio

109. Interés legítimo 110. Las cuestiones políticas no hijo justiciables 111. Efectos de la declaración de inconstitucionalidad CAPÍTULO V

ESTADO Y GOBIERNO

112. Organización política global 113. Población 114. Territorio 115. Poder político 116. Poder institucionalizado 117. Comunidad nacional 118. Centralización y descentralización política 119. Alianza o liga de Estados 120. Unión personal de Estados 121. Confederación 122. Estado 123. Estado federal 124. Estado unitario 125. Regionalismo 126. El regionalismo en la Constitución Nacional 127. Organizaciones supraestatales 128. La integración en la Constitución Nacional 129. Soberanía 130. Autonomía

131. Autarquía 132. Regulación constitucional 133. El federalismo argentino 134. Pactos preexistentes y especiales 135. Relaciones entre el Estado federal y las provincias 136. Facultades del Estado federal y de las provincias 137. Constituciones provinciales 138. La garantía del principio federal 139. Integridad territorial 140. Autonomía política 141. Desarrollo económico y bienestar local 142. Régimen de los hidrocarburos 143. Igualdad entre las provincias 144. Unión nacional y paz interior 145. El régimen municipal 146. Régimen constitucional de la Ciudad de Buenos Aires 147. Estructura del gobierno 148. Estructura del gobierno nacional 149. Gobierno representativo 150. Formas semidirectas de democracia 151. Derecho de iniciativa 152. Reglamentación del derecho de iniciativa 153. Consulta popular 154. Reglamentación de la consulta popular

155. Las formas semidirectas y la reforma constitucional 156. Gobierno republicano 157. Separación y control de las funciones del poder CAPÍTULO VI

LA LIBERTAD CONSTITUCIONAL

158. Concepto y valoración de la libertad 159. Libertad y democracia 160. Las libertades en la Constitución Nacional 161. Relatividad de las libertades constitucionales 162. Poder de policía 163. Concepto del poder de policía 164. Características del poder de policía 165. Sistemas del poder de policía 166. Límites del poder de policía 167. Competencia de la Nación y las provincias en materia de poder de policía 168. Legalidad 169. Igualdad 170. Prerrogativas de sangre y nacimiento 171. Discriminación arbitraria 172. Fueros personales y fueros reales 173. Igualdad fiscal 174. Los cargos públicos y la idoneidad 175. Derechos de los pueblos indígenas CAPÍTULO VII

LAS LIBERTADES CIVILES

176. Libertad de vivir 177. Fecundación asistida y clonación 178. Pena de muerte 179. Aborto 180. Regulación legal y jurisprudencia 181. Eutanasia 182. Libertad ambulatoria 183. Libertad de tránsito 184. Libertad de domicilio 185. La libertad de religión 186. Libertad de enseñanza 187. Libertad de petición 188. Libertad de reunión y de asociación 189. Libertad de reunión 190. Libertad de asociación 191. El matrimonio y las uniones homosexuales 192. Derechos personalísimos 193. Derecho al honor 194. Libertad de intimidad y vida privada 195. Límites de la libertad de intimidad y vida privada 196. Intimidad y vida privada de los funcionarios públicos 197. Derecho a la propia imagen 198. Cámara oculta 199. El derecho ambiental

200. Contenido del derecho 201. Preservación del medio ambiente y el contenido obligado 202. Sujeto activo 203. Regulación legal del medio ambiente 204. Residuos peligrosos y radioactivos 205. El uso pacífico de la energía nuclear 206. Defensa del consumidor 207. Ley de Defensa del Consumidor CAPÍTULO VIII

LIBERTAD DE EXPRESIÓN

208. El pensamiento 209. Expresión del pensamiento 210. Libertad de prensa y libertad de imprenta 211. Extensión de la libertad de prensa 212. Internet 213. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 14 214. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 32 215. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 1º 216. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 33 217. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 43 218. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 68 219. Regulación constitucional de la libertad de prensa: artículo 83 220. La libertad de prensa en los tratamientos internacionales 221. Doctrina de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

222. Dimensiones individual, institucional y estratégica de la libertad de prensa 223. Competencia para legislalar sobre prensa 224. Jurisdicción para juzgar en materia de prensa 225. Límites de la libertad de prensa 226. El delito de opinión 227. Publicación de información reservada 228. Publicidad oficial 229. Censura 230. La censura periodística y los comicios 231. Derecho de rectificación o respuesta: antecedentes 232. Concepto 233. Regulación legislativa 234. Valoración constitucional 235. Jurisprudencia 236. Secreto profesional y acceso a las fuentes de información 237. Aspectos legales 238. Límites 239. Jurisprudencia 240. Restricciones a la libertad de prensa 241. Inhabilitación para ejercer el periodismo 242. Doctrina "Campillay" 243. Doctrina de la "verdadera malicia". Formulación de la doctrina 244. Aplicación en el sistema jurídico argentino 245. La real malicia en la jurisprudencia nacional

246. Publicidad comercial CAPÍTULO IX

LAS LIBERTADES PATRIMONIALES

247. Libertad de propiedad 2 48. Antecedentes constitucionales y convenciones internacionales 249. Concepto constitucional 250. Propiedad intelectual 251. Propiedad industrial y comercial 252. Límites de la propiedad 253. Emergencia económica y derecho de propiedad 254. Expropiación 255. Competencia para expropiar 256. Utilidad pública 257. Calificación legal 258. Indemnización previa 259. Retrocesión 260. Ocupación temporánea 261. Requisición 262. Decomiso 263. Servicios personales 264. Confiscación 265. Ley de Abastecimiento 266. Libertad económica 267. Defensa de la competencia

CAPÍTULO X

LIBERTAD DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL

268. Libertad de trabajo 269. Constitucionalismo social 270. Regulación constitucional 271. Garantías del trabajo 272. Condiciones de trabajo 273. Duración del trabajo 274. Retribución 275. Retribución del sector público 276. Control, participación y colaboración en asuntos empresarios 277. Protección contra el despido y el 278. Organización sindical 279. Convenios colectivos de trabajo 280. Representación gremial 281. La huelga 282. Seguridad social 283. Regulación constitucional 284. Seguro social 285. Asistencia médica y derecho a la salud 286. Células madre 287. Trasplante de órganos 288. Régimen jubilatorio 289. Entidades de seguridad social, superposición de aportes y competencia

290. Defensa de la familia CAPÍTULO XI

LIBERTAD FISCAL Y PODER IMPOSITIVO

291. Concepto 292. La relación jurídica fiscal 293. Legalidad 294. Igualdad 295. No confiscatoriedad 296. Ajuste por inflación 297. La regla del empobrecimiento 298. Libertad de circulación 299. El peaje 300. Clasificación de las contribuciones 301. Impuestos 302. Tasas 303. Contribuciones especiales 304. El ahorro obligatorio 305. Derecho o impuesto de aduana 306. Interpretación de las ciudades fiscales 307. Distribución del poder impositivo CAPÍTULO XII

LAS LIBERTADES POLÍTICAS

308. Concepto y extensión de la libertad política 309. Nacionalidad y ciudadanía 310. Regulación constitucional de la nacionalidad

311. Derecho electoral y sistema electoral 312. Concepto de sistema electoral 313. Técnica electoral 314. Cuerpo electoral 315. Representación política y representación funcional 316. El cuerpo electoral en la legislación argentina 317. Situación de los detenidos y no condenados 318. Sufragio 319. Voto 320. Universalidad del voto 321. Igualdad del voto 322. Secreto del voto 323. Voto obligatorio 324. El voto en la legislación argentina 325. Igualdad de oportunidades entre hombres y mujeres 326. Clasificación de los sistemas electorales 327. Sistema de máxima relativa 328. Sistema de circunscripciones y voto uninominal 329. Sistema de más absoluta 330. Sistema de mayoría absoluta con voto alternativo 331. Sistema de voto limitado o restringido 332. Sistema de la Ley Sáenz Peña 333. Sistemas mixtos 334. Sistema de representación proporcional

335. La representación proporcional en el sistema electoral argentino 336. Sistema de lemas 337. Partidos políticos. Concepto 338. Características y funciones 339. El rol de la oposición 340. Clasificación de los partidos políticos 341. Partidos de opinión y partidos de masa 342. Partidos oficialistas y partidos opositores 343. Partidos de derecha, centro e izquierda 344. Partidos constitucionalistas y autocráticos 345. Sistemas de partidos políticos 346. Regulación constitucional de los partidos políticos 347. Financiamiento de los partidos políticos 348. Caducidad y extinción de los partidos políticos 349. Selección de candidatos y elecciones internas 350. Poderes de hecho y pluralismo 351. Factores de poder y factores de presión 352. Institucionalización de los poderes de hecho CAPÍTULO XIII

LAS GARANTÍAS CONSTITUCIONALES

353. Concepto y clasificación de las garantías constitucionales 354. Seguridad jurídica 355. Irretroactividad de la ley 356. Irretroactividad de la ley penal

357. Irretroactividad de la ley civil 358. Irretroactividad de la ley administrativa 359. Irretroactividad de la ley laboral 360. Irretroactividad de la ley fiscal 361. Irretroactividad de la ley previsional 362. Irretroactividad de la ley procesal 363. Irretroactividad de las acciones interpretativas 364. Garantía del proceso legal 365. Juicio previo 366. Legalidad 367. Publicidad del proceso judicial 368. Tipificación de las conductas delictivas 369. Delitos de derecho internacional 370. El proceso legal y los delitos de la humanidad 371. " Non bis in idem " 372. Cosa juzgada 373. Prescripción 374. Celeridad y denegación de justicia 375. Intervención del juez natural 376. Juicio por jurados 377. Acusación o demanda 378. Inviolabilidad de la defensa en el juicio 379. Ofrecimiento y producción de prueba 380. declaración contra sí mismo

381. Extracción compulsiva de sangre y ADN 714 382. Prueba obtenida ilegalmente 383. Detención preventiva 384. Presunción de inocencia 385. Sentencia conforme a derecho 386. Sanciones aplicables en materia penal 387. Derecho a la segunda instancia 388. Indemnización por error judicial 389. Tribunales administrativos 390. Condiciones de privación de la libertad ambulatoria CAPÍTULO XIV

LAS GARANTÍAS JURISDICCIONALES

391. Concepto 392. Amparo 393. Amparo contra actos de autoridad pública 394. Concepto de autoridad pública 395. Lesión a los derechos y garantías constitucionales 396. Inexistencia de vías administrativas y judiciales idóneas 397. El control de constitucionalidad en el amparo 398. Legitimación para promover la acción de amparo 399. Regulación procesal de la acción de amparo 400. Amparo contra actos de particulares 401. Amparo por mora de la Administración 402. Datos de Hábeas 403. Objeto

404. Tipos de datos de hábeas 405. Legitimación para promover la acción de hábeas data 406. Categorías de datos 407. El consentimiento 408. Ámbito de aplicación 409. Hábeas corpus 410. Regulación legislativa del hábeas corpus 411. Orden de arresto y autoridad competente 412. Tipología del hábeas corpus 413. Hábeas corpus y estado de sitio 414. Legitimación para promover la acción de hábeas corpus 415. Declaración de inconstitucionalidad y actuación de oficio 416. Recurso extraordinario 417. Regulación legislativa del recurso extraordinario 418. Requisitos del recurso extraordinario 419.ifications comunes 420. Cuestión federal 421. Relación directa de la cuestión federal 422. Resolución contraria al derecho federal invocado 423. Sentencia definitiva 424. Tribunal superior de la causa 425. Sentencia arbitraria 426. Gravedad institucional 427. Acción de inconstitucionalidad

428. Certiorari 429. Per saltum 430. Amicus curiae CAPÍTULO XV

LAS GARANTÍAS INSTITUCIONALES

431. Estado de sitio 432. Causales del estado de sitio 433. Competencia para declarar el estado de sitio 434. Duración del estado de sitio 435. Efectos de la declaración del estado de sitio 436. Derechos y garantías que no se suspenden 437. Control de razonabilidad 438. Arresto y traslado de personas 439. Derecho de opción 440. Intervención federal 441. Regulación constitucional 442. Causales de intervención federal 443. Autoridad provincial habilitada para requerir la intervención 444. Órgano competente para declarar a la intervención 445. Alcances y efectos de la intervention federal 446. Emergencia y orden constitucional 447. Estado de asamblea 448. Ley marcial 449. Régimen de emergencia y facultades extraordinarias 450. Emergencia económica

451. El orden constitucional 452. Los actos de fuerza 453. Consecuencias de los actos de fuerza 454. El derecho de resistencia 455. Delitos contra el Estado 456. Ética pública 457. Ley Nacional de Ética Pública CAPÍTULO XVI

PODER LEGISLATIVO

458. Funciones del Congreso 459. Organización del Congreso 460. Actuación de las Cámaras del Congreso 461. Atribuciones de la Cámara de Diputados 462. Atribuciones de la Cámara de Senadores 463. Composición de la Cámara de Diputados 464. Sistema electoral 465. Diputados suplentes 466. Número de miembros de la Cámara de Diputados 467. Condiciones para ser elegido diputado 468. Duración del mandato y renovación de la Cámara de Diputados 469. Composición de la Cámara de Senadores 470. Sistema electoral 471. Senadores suplentes 472. Número de miembros de la Cámara de Senadores

473. Condiciones para ser elegido senador 474. Duración del mandato y renovación de la Cámara de Senadores 475. Presidencia del Senado 476. Condiciones, inhabilidades e incompatibilidades congresuales 477. Condiciones para ser legislador 478. Inhabilidades 479. Incompatibilidades constitucionales 480. Incompatibilidades legales y éticas 481. Prerrogativas congresuales 482. Juicio de las elecciones 483. Reglamento interno 484. Comisiones internas 485. Potestades disciplinarias 486. Potestad disciplinaria sobre los legisladores 487. Desacato congresual 488. Pedido de informes al Poder Ejecutivo 489. Remuneración de los legisladores 490. Inmunidad por las expresiones 491. Inmunidad de arresto 492. Suspensión parcial del proceso penal 493. El desafuero 494. La Ley de Fueros 495. Las sesiones del Congreso 496. Sesiones preparatorias

497. Sesiones ordinarias 498. Sesiones de prórroga 499. Sesiones extraordinarias 500. Publicidad de las sesiones 501. Quórum y régimen de mayorías 502. Mayorías especiales sobre la totalidad de los presentes 503. Mayoría absoluta sobre la totalidad de los miembros existentes 504. Mayoría especial sobre la totalidad de los miembros existentes CAPÍTULO XVII

LA ACTIVIDAD DEL CONGRESO

505. Sanción de las casas 506. Promulgación y publicación de las leyes 507. Leyes secretas 508. El veto del Poder Ejecutivo 509. El veto y la promulgación parcial de las leyes 510. Nulidad de las casas 511. Delegación de facultades legislativas 512. Límites de delegación de facultades legislativas 513. Comisión Bicameral Permanente 514. Atribuciones del Congreso 515. Atribuciones jurídicas 516. Leyes federales y de derecho común 517. Igualdad y privilegios 518. Establecimientos de utilidad nacional

519. Poderes implícitos 520. Atribuciones económicas y financieras 521. Integración del Tesoro nacional 522. Aduana y libertad de circulación 523. Navegación y habilitación de puertos 524. Poder impositivo y coparticipación 525. Empréstitos y deuda pública 526. Bienes de propiedad nacional 527. Moneda y régimen bancario 528. Ley de presupuesto 529. Subsidios a las provincias 530. Regulación del comercio 531. Regulación del correo 532. Atribuciones de política internacional 533. Atribuciones de seguridad nacional 534. Derechos de los pueblos indígenas 535. Cláusula del progreso 536. Educación 537. Autonomía universitaria 538. Protección de la cultura y el pluralismo 539. Atribuciones de organización 540. Amnistías generales 541. Renuncia del presidente o vicepresidente 542. Función preconstituyente

543. Comisiones investigadoras 544. Límites del poder de investigación 545. Atribuciones de control 546. Auditoría General de la Nación 547. El defensor del Pueblo 548. El juicio político 549. El eslabón perdido CAPÍTULO XVIII

PODER EJECUTIVO

550. La función ejecutiva 551. Sistemas de organización del Poder Ejecutivo 552. Presidencialismo 553. Parlamentarismo 554. Gobierno de asamblea 555. El sistema presidencialista argentino 556. Elección presidencial 557. Elección presidencial en la Constitución 558. Condiciones de elegibilidad 559. Remuneración e incompatibilidades 560. Duración del mandato y reelección presidencial 561. Acefalía del Poder Ejecutivo 562. El vicepresidente de la Nación 563. La institución ministerial 564. Integración de los ministros en el órgano ejecutivo

565. Divisiones ministeriales 566. Designación y remoción de los ministros 567. Incompatibilidades 568. Funciones ministeriales 569. Control del presidente 570. Colaboración y asesoramiento 571. Resoluciones administrativas 572. Representación ante el Congreso 573. El jefe de gabinete 574. Atribuciones del Poder Ejecutivo 575. Atribuciones administrativas 576. Atribuciones reglamentarias 577. Atribuciones colegislativas 578. Veto y promulgación parcial de las leyes 579. Decretos de necesidad y urgencia 580. Delegación de facultades legislativas 581. Nombramiento de funcionarios 582. Atribuciones en materia de garantía institucional 583. Indulto y conmutación de penas 584. Relaciones internacionales 585. Atribuciones militares

CAPÍTULO XIX

PODER JUDICIAL

586. Función judicial 587. Tribunales administrativos 588. Arbitraje 589. Estructura del Poder Judicial 590. Competencia de la justicia federal 591. Competencia de la Corte Suprema de Justicia 592. Competencia originaria 593. Inmunidad de jurisdicción del Estado extranjero 594. Competencia apelada 595. Conflictos interprovinciales 596. Titularidad del Poder Judicial 597. La Corte Suprema de Justicia 598. Condiciones e incompatibilidades 599. Nombramiento y remoción de los jueces 600. Jueces de la Corte Suprema de Justicia 601. Número de jueces de la Corte Suprema de Justicia 602. División de la Corte Suprema de Justicia en salas 603. Presidencia de la Corte Suprema de Justicia 604. Conjueces de la Corte Suprema de Justicia 605. Jueces de los tribunales inferiores de la Nación 606. Independencia del Poder Judicial 607. Inamovilidad de los jueces

608. Compensación económica 609. Los jueces y el impuesto a las ganancias 610. Otras garantías 611. Publicidad de los actos judiciales 612. Potestades disciplinarias 613. El juicio por jurados 614. Consejo de la Magistratura 615. Composición del Consejo de la Magistratura 616. Atribuciones del Consejo de la Magistratura 617. Atribuciones administrativas 618. Selección de candidatos para cargos judiciales 619. Sanciones disciplinarias 620. Remoción de los jueces 621. Jurado de enjuiciamiento 622. Ministerio Público