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The Curious Case of the Cement Cartel By Anshuman Sakle & Bharat Budholia on November 14, 2016 POSTED IN COMPETITION

In August of 2016, the Competition Commission of India (CCI) passed an order in the case of Builder’s Association of India (2016 Order) predominantly re-affirming its earlier order of June 2012 in the same matter (2012 Order). By way of a brief background, the case originated from a complaint filed in 2010 by the Builders Association of India (BAI) against the Cement Manufacturers’ Association (CMA) and 11 Indian cement manufacturing companies[1] (collectively, the Opposite Parties). In June 2012, based on an inquiry conducted by it, the CCI imposed a penalty of INR 63.17 billion (approximately USD 933.68 million[2]) on the Opposite Parties. This penalty was imposed for using the platform provided by the CMA to fix cement prices as well as limit and control production and supply of cement in the market, thereby contravening the relevant provisions the Competition Act, 2002 (Act). This 2012 Order was challenged before the Competition Appellate Tribunal (COMPAT), primarily on grounds of due process and violations of principles of natural justice and was set aside on these grounds. The matter was remanded to the CCI for fresh adjudication. Consequently, the CCI re-heard the Opposite Parties and passed the 2016 Order. It is interesting to note that the 2016 Order has essentially endorsed the findings in the 2012 Order, imposing a penalty of 0.5 times of the net profits of the Opposite Parties for the years 2009-10 and 2010-11 for violation of the cartel provisions of the Act. Further, the role of the CMA was also examined by the CCI and it observed that the Opposite Parties exchanged price sensitive information relating to cost, prices, production and capacities using CMA as the platform. The CCI, in the 2016 Order, also observed that while cartel arrangements may have been implemented at regional levels, the

Opposite Parties could have entered into anti-competitive agreement at a national level. This being an enquiry under the cartel provisions of the Act, the CCI did not find the need to define a “relevant market[3]”.On the issue of standard of proof, the CCI maintained that direct evidence was not required for adjudicating such cases and as such, the standard of proof would be that of preponderance of probabilities. The CCI therefore examined circumstantial evidence which was reported as part of its inquiry (as aforementioned) and additionally employed price correlation analysis in its determination of cartel conduct by the Opposite Parties. The CCI focused on price parallelism amongst the cartel members as the primary indicator of the cartel and found that the price correlation was greater than 0.9, which indicated a high degree of correlation amongst the Opposite Parties. Interestingly, despite the Opposite Parties’ arguments regarding use of correlation of percentage change in prices rather than absolute price, the CCI refused to do a detailed analysis to identify price parallelism. It further maintained that although the correlation of absolute prices is a sufficient indicator to establish price parallelism, it was not the sole indicator of the existence of a cartel. The CCI also noted that the concentration levels of the cement market signify the oligopolistic nature of the market, which in fact facilitated collusion. Additionally, the CCI focused on dispatch parallelism and found that the Opposite Parties coordinated their actions as dispatch data for November 2010 demonstrated identical behavioural pattern. This was seen in the light of the fact that the dispatch reduced over the months of November and December 2010, even though the construction industry grew in a steadfast manner during this time. The CCI also took into account low levels of capacity utilisation and increasing prices in the months of January and February 2011 by the companies subsequent to the high powered committee meetings of the CMA. The CCI further took note of the high profit margins and net profits of the Opposite Parties as compared to previous year’s figures, along with the absence of documentary evidence of independent behaviour, as factors for establishing the change in prices by the Opposite Parties amounted to anti-competitive conduct. The CCI did not concur with the Opposite Parties’ argument that such increase was due to market forces, higher investment and interest burden. The CCI, in light of the above,

concluded that the Opposite Parties had formed a cartel in contravention of the provisions of the Act. Although the CCI has tried to do way with procedural errors in light of the COMPAT’s order, several of the Opposite Parties have appealed the 2016 Order before the COMPAT. The decision that will now be passed by the COMPAT is likely to be precedent setting for all future cartel investigations and it can only be hoped that the COMPAT’s decision will provide concrete guidelines and evidentiary thresholds for cartel findings, which are adequate to warrant the imposition of such high economic penalties.

[1] ACC Limited, Ambuja Cements Limited, UltraTech Cements, Grasim Cements (now merged with UltraTech Cements), JK Cements, India Cements, Madras Cements, Century Cements, Binani Cements, Lafarge India and Jaypee Cements. [2] USD 1 = INR 67.66 [3] The relevant market is a function of relevant product market and the relevant geographic market. The relevant product market is defined as all those products or services that are regarded as interchangeable or substitutable by the consumer, on the basis of the characteristics of the product, its prices and intended use. The relevant geographic market is defined as a market comprising the area in which there exists distinct homogenous competitive conditions in terms of demand and supply of goods or services that can be distinguished from the conditions prevailing in the neighbouring areas.

बिल्डर्स एर्ोबर्एशन भारत िनाम र्ीमेंट बनमास ता र्ंघ और अन्य िनाम। अपने आदे श र्े र्ी.र्ी.आई. बदनां क २० जू न २०१२ को र्ीमेंट पर लगभग छह हजार करोड़ रुपए (लगभग १.) बिबलयन अमरीकी डॉलर) का जुमास ना लगाया र्ीमेंट में काबटस लेजेशन के दोषी होने के िाद भारत में बनमास ता उद्योग। जुमास ना शु द्ध लाभ के 0.5 गु ना की दर र्े लगाया गया है इर् तरह के बपछले दो वषों के बलए िनाती है । इर्के अबतररक्त, र्ीमेंट बनमास ता र्ं घ (CMA) इर्की भू बमका के बलए बपछले दो वषों में इर्की कुल प्राप्तियों का 10% जुमास ना लगाया गया है वह मंच जहााँ र्े काटे ल गबतबवबि होती थी। इर् पद का दायरा प्रबतिं बित है CCI के बनष्कषस, और अबिक बवस्तृ त बवश्लेषण के कारण का पालन करें गे पाठ्यक्रम। र्ं बिि तथ्य CCI का बनणस य र्ू चना र्े बनकलता है 26 जुलाई 2010 को CMA और के प्तिलाफ बिल्डर्स एर्ोबर्एशन ऑफ इं बडया द्वारा दायर बकया गया एर्ीर्ी, गु जरात अंिुजा र्ीमेंट्र् बलबमटे ड (अि अंिुजा र्ीमेंट्र् बलबमटे ड), अल्ट्र ाटे क र्ीमेंट्र्, ग्राबर्म र्ीमेंट्र् (अि अल्ट्र ाटे क र्ीमेंट्र् के र्ाथ बवलय), जेके र्ीमेंट्र्, भारत र्ीमेंट्र्, मद्रार् र्ीमेंट्र्, र्ें चुरी टे क्सटाइल्स एं ड इं डस्ट्रीज बलबमटे ड, बिनानी र्ीमेंट्र्, लाफाजस इं बडया और जयप्रकाश एर्ोबर्एट् र् बलबमटे ड। 15 बर्तं िर 2010 को, CCI ने एक गठन बकया पर प्रथम दृष्टया राय प्रबतयोबगता अबिबनयम, 2002 (प्रबतयोबगता अबिबनयम) का उल्लं घन और मामले में जां च का बनदे श बदया। 31 को मई 2011, महाबनदे शक (DG) अपनी ररपोटस (ररपोटस ) प्रस्तु त की उत्तरदाताओं द्वारा प्रबतस्पिास अबिबनयम का बवस्तार र्े उल्लंघन। CCI ने बटप्पबणयों और के बलए िु लाया उत्तरदाताओं र्े आपबत्तयां , और उनके प्रस्तु बतकरण पर बवचार करने के िाद इर् बनष्कषस पर बक उत्तरदाताओं ने िारा 3 (3) (ए) और (ि) प्रबतयोबगता अबिबनयम। प्रमुि बनष्कषों पर जाने र्े पहले CCI, यह ध्यान रिना महत्वपू णस है बक CCI िुद को प्रबतिं बित करता है र्ीमेंट कंपबनयों ने जानकारी में नाम इर् तथ्य के कारण रिा है बक ऐर्ी कंपबनयां िाजार में प्रमुि भागीदार थे और पूरे में प्रमुि प्तिलाड़ी थे व्यवस्था। इर्ी तरह, की अवबि के रूप में गभस बनरोिक, र्ीर्ीआई ने 20 मई 2009 र्े 31 माचस 2011 तक की अवबि को र्ीबमत कर बदया। हालां बक, यह स्पष्ट बकया बक यह र्ीमा केवल वतस मान के बलए प्रार्ं बगक थी मामला और अन्य मामलों र्े स्वतं त्र होगा।

प्रारं बभक मुद्दे िे त्राबिकार: उत्तरदाताओं ने महाबनदे शक की जां च और

20 मई 2009 र्े पहले के आं कड़ों पर बनभस रता (वह तारीि बजर् पर प्राविान हैं प्रबतयोबगता अबिबनयम की िारा 3 को लागू बकया गया था)। CCI ने आयोबजत बकया 20 मई 2009 र्े पहले के आं कड़ों की मात्र परीिा का मतलि यह नही ं माना जा र्कता है प्रबतयोबगता अबिबनयम के प्राविानों को पूवसव्यापी रूप र्े लागू बकया गया है । इर्के अलावा, बकंगबफशर एयरलाइं र् v र्ीर्ीआई में िॉम्बे हाईकोटस के फैर्ले पर भरोर्ा करते हुए, CCI ने बवचार बकया बक यबद 20 मई र्े पहले बकए गए कृत्ों का प्रभाव है 2009 जारी था, इर् तरह के आचरण की जां च करने का अबिकार िे त्र था। अर्फलता क्रॉर् परीिा का अवर्र प्रदान करने के बलए: द उत्तरदाताओं ने र्ं तोष बकया बक डीजी ने उन्हें पार करने का अवर्र नही ं बदया गवाहों की जां च उर्के द्वारा भरोर्ा बकया। CCI ने इर् र्िबमशन को िाररज कर बदया और कहा बक उत्तरदाताओं को मौप्तिक और बलप्तित जमा करने का मौका दे कर इर्के पहले र्ाक्ष्य, कायस वाही के बर्द्धां तों के अनुर्ार थे प्राकृबतक न्याय। ग़लत प्रेररत र्ू चना और प्रेर् ररपोटों पर बनभस रता: उत्तरदाताओं ने कहा बक बिल्डर्स एर्ोबर्एशन द्वारा दायर की गई जानकारी प्रेररत बकया गया था। यह, बफर र्े , र्ीर्ीआई द्वारा िाररज कर बदया गया था। इर्के तहत आयोबजत प्रबतयोबगता अबिबनयम की योजना, अंबतम पररणाम पर बनिास ररत बकया जाना था र्वालों में जाने के िाद एक जां च के आिार पर बक क्या प्रबतस्पिास िल कुछ बवरोिी प्रबतस्पिास त्मक व्यवहार के कारण िाबित हो रहे थे। प्रमुि मुद्दे इर्र्े पहले का मूल प्रश्न CCI था बक क्या र्ीमेंट कंपबनयों के आचरण ने िारा 3 का उल्लं घन बकया था (प्रबतस्पिी-बवरोिी र्मझौते ) (नीचे चचास की गई है )। र्ीर्ीआई ने भी जां च की बक क्या प्रभावी प्तस्थबत का दु रुपयोग था, लेबकन पाया गया बक िाजार था कई प्तिलाबड़यों और बकर्ी एक फमस या र्मूह की बवशेषता एक प्तस्थबत में थी प्रबतस्पिी ताकतों र्े स्वतं त्र या अपने प्रबतद्वं बद्वयों को प्रभाबवत करने के बलए या इर्के पि में उपभोक्ताओं (cf. स्पष्टीकरण) (क) के िंड 4 के बलए प्रबतयोबगता अबिबनयम)। वगों के उल्लं घन के र्ं िंि में 3 (1) (ए) और (िी), र्ीर्ीआई ने बनम्नबलप्तित तथ्यों और प्रस्तु बतयों की जां च की: िाजार र्ीमेंट उद्योग की र्ं रचना: पहले की तरह कहा गया है , CCI ने कहा बक बकर्ी भी प्तिलाड़ी को भारत में प्रभावी नही ं कहा जा र्कता है प्रचबलत िाजार र्ं रचना के अनुर्ार। उद्योग िारह की बवशेषता है लगभग 21% के र्ाथ भारत में कुल िमता का लगभग 75% र्ीमेंट कंपबनयों का है िमता के मामले में लगभग 90% िाजार बहस्सेदारी को बनयं बत्रत करने वाली कंपबनयां । दे िते हुए िाजार की कुलीन प्रकृबत, प्रत्ेक कंपनी की र्ं भावना को ध्यान में रिती है बवशेष रूप र्े र्ं िंि िनाते र्मय अन्य कंपबनयों की प्रबतबक्रयाएं कीमतों। ऐर्े में कंपबनयों के िीच बमलीभगत र्ं भव है और हो र्कती है पररप्तस्थबतजन्य र्ाक्ष्य र्े जोड़ा गया।

र्ं योग का उल्लं घन र्ाबित करने के बलए र्िू त पयास ि है : र्ीमेंट कंपबनयों की मुख्य आपबत्त थी बक डीजी र्मथसन करने में बवफल रहे बकर्ी भी प्रत्ि प्रमाण के र्ाथ उनके बनष्कषस। र्ीर्ीआई, अंतरास ष्टरीय पर बनभस र है

अभ्यार्, उल्ले ि बकया गया है बक काटे ल, पररप्तस्थबतजन्य की गु ि प्रकृबत को दे िते हुए र्िू त काटे बलर्े शन र्ाबित करने के बलए प्रत्ि प्रमाण र्े कम मूल्य का नही ं है । अनुभाग 3 प्रार्ं बगक िाजार के एक पररर्ीमन की आवश्यकता नही ं है : CCI ने माना है बक प्रबतयोबगता अबिबनयम की िारा 3 के तहत जां च के बलए, to प्रार्ं बगक बनिास ररत करने के बलए प्रबतस्पिास अबिबनयम के तहत कोई आवश्यकता नही ं है िाजार'। आयोग कहता है बक 'िाजार' के रूप में एक अंतर है िारा 3 और 'प्रार्ं बगक िाजार' में प्रयु क्त के रूप में पररभाबषत बकया गया है की िारा 4 प्रबतयोबगता अबिबनयम। र्ीएमए प्रबतयोबगता र्ं वेदनशील डे टा एकत्र करने में लगी हुई है : उत्तरदाताओं ने तकस बदया बक र्ीएमए िुदरा और थोक मूल्य डे टा एकत्र करता है दे श के बवबभन्न बहस्सों र्े और उन्हें मंत्रालय तक पहुं चाता है वाबणज्य, िाद के अनुरोि के अनुर्ार। CCI ने माना बक प्रबतयोगी थे CMA के मंच का उपयोग करके िातचीत करना और इर्ने उन्हें एक अवर्र बदया कीमतें बनिास ररत करें और तय करें । तथ्य यह है बक यह के बनदे श के तहत बकया जा रहा था डीआईपीपी ने उन्हें दाबयत्व र्े मुक्त नही ं बकया। इर्के अलावा, र्ीर्ीआई ने उल्लेि बकया बक र्ी.एम.ए. प्रत्ेक कंपनी के उत्पादन और प्रेषण पर आं कड़े प्रकाबशत करता है (फैक्टरी वार) और अपने र्दस्ों के िीच ऐर्ी जानकारी प्रर्ाररत करता है । मूल्य का िाँ टवारा, उत्पादन और प्रेषण डे टा र्ीमेंट के िीच र्मन्वय को आर्ान िनाता है कंपबनयों। उच्च बिजली र्बमबत की िै ठकें: CCI ने ध्यान बदया तथ्य यह है बक उच्च शप्तक्त र्बमबत के तु रंत िाद र्ीमेंट की कीमतों में वृ प्तद्ध हुई र्ीएमए की िै ठकें जो जनवरी में र्ीमेंट कंपबनयों द्वारा आयोबजत की गई थी ं फरवरी 2011. इर्ने आगे उल्ले ि बकया बक र्दस् िनने के िावजूद एर्ीर्ी और एर्ीएल CMA की, इन िै ठकों में भाग बलया। CCI ने पाया बक whilst ACC और ACL इन िै ठकों में भाग ले ने के बलए, CMA और JAL ने दोनों को मना कर बदया उपप्तस्थबत। बवबभन्न उत्तरदाताओं के ियानों में बवर्ं गबतयां स्थाबपत बकया बक वे र्ामग्री की जानकारी को बछपाने के बलए उत्सुक थे।

र्ं शोिन CMA र्ं वैिाबनक दस्तावे जों के बलए: कुछ बनयम और CMA के बनयमों में गं भीर प्रबतस्पिास की बचंता थी। इन पर प्रकाश डाला गया 30 नवं िर 2009 को र्ीएमए की िै ठक में। हालां बक, उन बनयमों में र्ं शोिन उत्तरदाताओं को नोबटर् भे जे जाने के िाद ही बनयमों का पालन बकया गया तत्काल मामले में। मूल्य र्मानां तरवाद: डीजी ने एक आबथसक आयोजन बकया था मूल्य डे टा का बवश्ले षण जो इं बगत करता है बक िहुत मजिू त र्कारात्मक था र्भी कंपबनयों के मूल्यों में र्हर्ं िंि। यह महाबनदे शक के अनुर्ार, मूल्य र्मानता की पुबष्ट की। उत्तरदाताओं ने तकस बदया बक र्हर्ं िंि डीजी द्वारा बलया गया 0.5 का िें चमाकस मनमाना था। इर्के अलावा, कीमतों द्वारा इस्ते माल बकया कंपबनयों द्वारा प्रस्तु त मूल्य बभन्न होने के िाद र्े महाबनदे शक अतु लनीय थे एक दू र्रे र्े (कुछ ने र्कल मूल्य जमा बकया था, जिबक अन्य ने जमा बकया था बडपो की कीमतें , और्त िुदरा मूल्य आबद)।

CCI ने इन तकों को स्वीकार नही ं बकया और कहा बक प्रकृबत को दे िते हुए पाबटस यों के िीच िदले हुए डे टा, मूल्य र्मानता एक प्रबतबिं ि नही ं हो र्कता है गै र-र्ं प्रदायी कुलीन िाजार की प्तस्थबत। र्ीबमत और उत्पादन को बनयं बत्रत करना: द्वारा प्रस्तु त ररपोटस महाबनदे शक ने र्ु झाव बदया बक अंबतम के दौरान िमता का उपयोग िढ़ गया है चार र्ाल के दौरान, उत्पादन इर् अवबि के दौरान नही ं िढ़ा है । बवबभन्न उत्तरदाताओं ने इन आं कड़ों का मुकािला बकया और यह बदिाने के बलए र्िू तों का नेतृत्व बकया िमता का उपयोग िढ़ रहा था। यह भी तकस बदया गया बक डीजी के पार् था गलत तरीके र्े ied नेम प्लेट ’की िमता पर भरोर्ा बकया गया था जिबक वास्तबवक िमता थी कच्चे माल पर बनभस र, र्ं यंत्र प्तस्थरीकरण र्मय, बिजली की आपूबतस आबद इर्बलए, यबद उपरोक्त को ध्यान में रिा जाता है , तो िमता का उपयोग िहुत अबिक होगा। इन र्िबमशनों में र्ीर्ीआई के र्ाथ पानी नही ं था, जो बक यह दे िा गया बक वषस पर एक वषस और र्ं यंत्र के आिार पर, िमता का उपयोग उत्तरदाताओं में कमी आई थी। र्ीबमत और बनयं त्रण की आपूबतस : CCI ने दे िा बक मां ग और आपूबतस की ताकतों ने तय बकया बक प्रेषण के आं कड़े होने चाबहए थे की इर्ी अवबि में र्ीमेंट की िपत र्े अबिक या िरािर बपछला र्ाल। हालां बक, नवं िर और बदर्ं िर 2010 के दो महीनों में, प्रेषण 2009 के र्ं िंबित महीनों के बलए वास्तबवक िपत र्े कम था। ऐर्ा नही ं था बक यह िाजार आपूबतस को अवशोबषत नही ं कर र्का, लेबकन, इर्के िजाय, कम प्रेषण कम उपयोग के र्ाथ यु प्तित यह स्थाबपत करता है बक र्ीमेंट कंपबनयां िाजार में र्ीमेंट की आपूबतस को बनयं बत्रत करने और र्ीबमत करने में बलि है ।