Derecho Notarial Comparado General

DERECHO COMPARADO Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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Concepto: Es una disciplina jurídica que tiene como objeto poner de relieve que de común tienen los distintos ordenamientos, sistemas e instituciones jurídicos positivos, mediante la confrontación de los mismc en qué difieren y cuáles son las causas de esas relaciones, prorn viendo y asegurando el progreso del derecho nacional. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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Disciplina Científica: El Derecho Comparado, le ha otorgado a sus preceptos un contenido orgánico y una significación propia, al haberlos reunido sistemáticamente en una disciplina jurídica al lado de la Filosofía Jurídica o del Derecho Internacional Privado. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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Denominación: La denominación de esta disciplina ha evolucionado en tiempo. A decir verdad el nombre "Derecho Comparado" tiene de particular, que evocando la idea de comparación, es también nombre de la disciplina que la estudia.

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Otras Denominaciones: Las primeras concepciones histórico -etnológicas la llamaron "Jurisprudencia Etnológica" o "Etnología Jurídica". Más tarde se habló de "Legislación Comparada" o de "Ciencia Comparada del Derecho", que alguna vez fue empleada en Alemania. También se utilizó la expresión "Teoría General Comparada del Derecho" , en Inglaterra se llamó Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 5 "Comparative Jurisprudence" , o

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Denominaciones: Los comparatistas que identificaron el Derecho Comparado con la Historia Comparada del Derecho, son: Kohler, para quien la Historia Universal del Derecho y la Ciencia Comparada del Derecho eran términos equivalentes. Polloek, quien opinaba que era lo mismo hablar de Teoría General del Derecho basada en la Historia, que de Teoría General Comparada del Derecho o de Historia General Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 6 del Derecho.

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Denominaciones: También se ha hablado de "Legislación Comparada", pero tal expresión ha caído en desuso. Por otro lado se le consideraba como una ciencia de carácter mixto, filosófico-histórica.

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Naturaleza: Para Kohler y Post en Alemania; Dareste y Lambert en Francia; Summer Maine y Vinogradoff en Inglaterra; a Bachoffen en Suiza; a Gumercindo de Azcárate en España; a Lavéleye en Bélgica; y, a Kovalewsky en Rusia, el Derecho Comparado es una ciencia histórico-social y que actúa con el conjunto de los sistemas jurídicos de los diversos pueblos y tiempos. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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Naturaleza: Una segunda posición ha entendido al Derecho Comparado como Legislación Comparada, es decir como la Ciencia que estudia y considera las manifestaciones temporales del Derecho, para juzgarlas según principios, y comprobar los que presiden al desenvolvimiento histórico del mismo, comprendiendo la existencia de la comparación Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle directa de las diferentes

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Naturaleza: Las primeras cátedras en Francia. Inglaterra y España eran de "Legislación Comparada" y las Asociaciones que se crearon para su estudio, tanto en Inglaterra como en Francia, evocaban esa expresión.

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Naturaleza: Para Frank, el derecho Comparado es el "Derecho Contrastado", lo que no ha tenido mayor proyección en el ámbito jurídico contemporáneo, porque al comparatista no le preocupa desentrañar el contraste de los casos concretos, sino el sentido general, con el que las normas de dos o más ordenamientos jurídicos conceptúan un determinado tipo Cuba Ovalle 11 de conductaDr. Luis deAlfredo seres humanos.

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, por ser: Un elemento indispensable de la cultura jurídica, porque da a los estudiosos un sentido de humanismo y de universalidad. El Derecho Comparado permite conocer y desarrollar los diversos Dr. Luis Alfredo Cuba Ovallejurídica del 12 estilos de realización

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, por ser: Una ciencia humanista, porque representa en sus aplicaciones un elemento de comprensión mutua entre los hombres y los pueblos y, por lo mismo, un factor que contribuye a la paz internacional.

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, por ser: El camino más adecuado para el porvenir de la Ciencia Jurídica. No hay jurista que quiera profundizar una rama cualquiera del Derecho, que no haga uso de la comparación.

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, porque: La labor de la comparación es, en cierta forma, un requerimiento ineludible en la satisfacción de la vida jurídica que plantea la coexistencia de los pueblos. Testimonios de este fenómeno se encuentranDr.desde los Luis Alfredo Cuba Ovalle más remotos tiempos, en el Derecho

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Importancia del Derecho Comparado: El Derecho Comparado es importante, porque: La investigación comparativa dentro del ámbito de la meditación jurídica ha motivado una inusitada actividad: como celebración de Congresos, creación de Institutos, inauguración de Facultades Internacionales para la enseñanza16 Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle del Derecho Comparado,

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, porque: El interés por los estudios comparativos se refleja de manera esencial en la necesidad práctica de conocer el derecho extranjero. Bien entendido, por supuesto, que el estudio de uno o varios derechos extranjeros Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalleno es 17 Derecho Comparado, desde que no

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Importancia del Derecho Comparado:

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Lambert, a principios del siglo XX, se esforzaba por evitar la confusión entre Derecho Extranjero y Derecho Comparado, y hoy están de acuerdo la generalidad de estudiosos que la simple exposición de derechos extranjeros, aunque sea paralela no es Derecho Comparado. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 18

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, porque: Permite apreciar cómo han sido resueltos los problemas planteados por los diversos órdenes jurídicos. Amplía así nuestros conocimientos de las soluciones que son posibles para un determinado problema y que Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle han sido además experimentadas

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, porque: Pone en evidencia el hecho que la regulación ofrecida por el derecho vigente no es más que una entre varias posibles. Contribuye a destacar sus características, sus excelencias y sus deficiencias. Dicho en otros términos, el Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 20 Derecho Comparado permite

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Importancia del Derecho Comparado:

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El Derecho Comparado es importante, porque: Es una exigencia de los tiempos actuales, que quiere hacer frente a los desequilibrios de una fase de la civilización que se vuelve contra los hombres que la han creado. Se ha dicho, sin embargo, que en el mundo de hoy existen causas egoístas y que el procedimiento de algunas Dr. naciones, son un Luis Alfredo Cuba Ovalle 21 obstáculo para que esta disciplina

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PREMISAS: 1. El conocimiento histórico de las instituciones como premisa de los estudios comparativos: El Derecho Comparado está íntimamente vinculado a la investigación histórica. La Historia del Derecho le presta un concurso valioso. Los antecedentes históricos explican y aclaran el sentido de las instituciones vigentes. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 22

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PREMISAS: 1. El conocimiento histórico de las instituciones como premisa de los estudios comparativos: Cualquier estudio o confrontación entre sistemas jurídicos o entre instituciones o normas particulares de los mismos, nos lleva a conclusiones válidas, solamente cuando se basan en el conocimiento del clima histórico en que se han desarrollado. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 23

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PREMISAS: 1. El conocimiento histórico de las instituciones como premisa de los estudios comparativos: El Derecho Comparado se nutre de la investigación histórica, pudiendo explicarse a través de ella cómo determinadas instituciones jurídicas, vg., el hogar de familia, ha surgido o prosperado en determinados sistemas jurídicos y no en otros; cómo en algunos sistemas jurídicos, instituciones como la dote, tiene Dr. todavía vigencia Luis Alfredo Cuba Ovalle 24 mientras en otros ha perdido su

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PREMISAS: 1. El conocimiento histórico de las instituciones como premisa de los estudios comparativos: Por ejemplo, las normas del derecho peruano, puede darle importancia a los censos y capellanías que los Códigos Civiles de 1936 y de 1984 ya no lo consideran. Lo que lleva a la conclusión que el comparatista debe darse cuenta de que la consideración práctica o dogmática de los sistemas Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle jurídicos varía notablemente de un25

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PREMISAS: 2. El common law: El jurista del common law ve el problema legal en términos del derecho procesal: en cambio, el jurista de Europa continental o de América Latina, en términos de derecho sustantivo.

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PREMISAS: 2. El common law: El common law gravita aún en gran parte, en torno a los derechos de obligaciones. Y aún las propias categorías lógicojurídicas no coinciden en los diversos sistemas.

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PREMISAS: 2. El common law: En los Estados Unidos, la institución del jurado en las causas civiles puede sobrevivir porque muchas cuestiones que en otros sistemas son cuestiones de hecho: frente a la cuestión de si una determinada publicación sea difamatoria, es considerada por los norteamericanos como cuestión deDr.derecho, que, como 28 Luis Alfredo Cuba Ovalle tal, debe decidirse en el proceso

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: El Derecho Comparado y la Historia del Derecho tienen mucho de común, sobre todo por la circunstancia que quien hace historia jurídica, tiene que hacer, simultáneamente, labor comparativa entre las distintas etapas temporales del derecho que estudia. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 29

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: La comprensión de la unidad esencial de los conceptos jurídicos fundamentales se alcanza a través del estudio del Derecho Comparado. Más la búsqueda de ese objetivo puede obtenerse mediante el examen de la evolución histórica de las diversas figuras jurídicas. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 30

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: Nos pone de manifiesto el provecho con que se pueden utilizar las enseñanzas de la historia del derecho como elemento determinante de la ratiojuris; se trata de comprender el momento actual, el derecho vivo no solo a través del análisis de la normaDr.vigente, sino Luis Alfredo Cuba Ovalle 31 comprendiendo su antecedente

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: Para Puig Brutau, el pasado no deja de ser elemento del presente". Aunque en el momento actual quisiéramos utilizar sólo el razonamiento jurídico sin fundamentarlo en los precedentes históricos, no podríamos negar que la lógica del jurista y del legislador han sido modeladas por32 Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle la historia.

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: En el campo jurídico es donde precisamente la historia deja un residuo de lógica. Con certeza dice C. W. Holmcs que "una página de historia vale -en derecho- por todo un libro de lógica", y que "La vida del Derecho no ha consistido en lógica, sino en experiencia". Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: La historia del derecho aporta al conocimiento de la unidad de conceptos jurídicos, en cuanto las figuras e instituciones desenvueltas por la historia del derecho no desaparecen de la escena una vez superadas sino que, a lo sumo, quedan en estado latente para reaparecer en el Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 34 futuro.

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: Podemos citar como ejemplo en el sistema jurídico civil peruano, la reincorporación del testamento militar en el C. C. 1984 que ya era legislado en el C.C. de 1852, pero omitido en el cuerpo legal de 1936. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 3. El Derecho Comparado y la Historia del Derecho: Es interesante, a este respecto, llevar a cabo una confrontación entre los sistemas jurídicos influenciados por el Derecho Romano, y el sistema jurídico inglés, ya que el sistema jurídico inglés, casuístico por excelencia, permite vislumbrar la evolución de sus ideas, teorías e instituciones. 36 Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: El Derecho Comparado no puede limitarse al estudio del derecho continental y prescindir del common law y de otras culturas jurídicas vigentes en el mundo. Tampoco puede decirse que hay un derecho superior a otro. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: El Derecho Comparado no consiste en conocer normas y manejar preceptos de otros países. Nuestra disciplina es algo mas que contar con información de derechos extranjeros, de legislación, de doctrina y jurisprudencia. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 38

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: El estudio o conocimiento del derecho de otras sociedades, no puede ser sólo de las normas o reglas formales, sino de sus contenidos; además, no como algo aislado o separado, sino en su conjunto socio cultural, como manifestación de la sociedad, Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 39 respondiendo a las circunstancias,

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: El Derecho Comparado es aigo más que el positivo, es comprender otros órdenes jurídicos, pero no en lo conceptual o artículos de códigos o pura leoría sino en lo concreto junto a la vida propia, como lo ve y crea cada sociedad; como lo crea y Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 40 realiza en todos sus órdenes y

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: Hay que tener en cuenta sobre todo, los hechos y experiencias de otros sistemas jurídicos, facilitado hoy con el aporte de otras ciencias. De ahí las comparaciones, no ¡imitadas al simple análisis, sino junto a las realidades concretas, donde Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 41 surge, se da y funciona.

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: El Derecho Comparado no consiste únicamente en poner de manifiesto los principios o valores comunes del derecho, como creen los partidarios del derecho natural o considerarlo como una ampliación o método para la teoría general, ya que lo sería en el plano filosófico, ni como ciencia social internacional y por encima Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle de las naciones, que resulta en el 42

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: Es saber de los distintos órdenes y sistemas jurídicos en su estructura y funcionamiento. Implica entonces, conocerlo en su legislación y en todo lo que excede a ella, a saber, en su elaboración, creación y realización en sus diferentes sectores, Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 43 judicial, extrajudicial,

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PREMISAS: 4. El Derecho Comparado como comprensión de otros órdenes jurídicos: es producto de los cantactos culturales, de la mayor extensión de la conciencia jurídica y del fenómeno de la universalización del derecho. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: Muestras de la preocupación por el cultivo de la nueva rama jurídica y, a la vez de los instrumentos indispensables de trabajo científico en esta materia son los centros universitarios de enseñanza, las publicaciones periódicas, Dr. los estudios Luis Alfredo Cuba Ovalle doctrinarios, las fuentes

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: Es justo señalar que Francia es el país donde la investigación comparativa del Derecho ha alcanzado gran difusión. Mencionaremos, entre las asociaciones que existen a la Socicté de Legislation Comparee, fundada en Dr.París en 1869 y Luis Alfredo Cuba Ovalle famosa en méritos científicos.

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: En Inglaterra, la Society of Comparativo Legislation; en Italia, el Instituto di Studics Legislativo, en Bélgica, el Instituto de Droit Comparé; en los Estados unidos, el American Bar Associa-tion y el American Forcign Law Association. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: En Holanda, la Academic Universalis Jurisprudentiac Comparativo de la Haya, etc. Asimismo la UNESCO ha promovido un Comité International de Droit Comparé que tiene varias secciones en los diversos países. Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: Entre los Institutos cuyo objetivo es el estudio comparado del Derecho y especialmente del derecho privado, merecen citarse el Instituí de Droit Comparé de París, fundado por Lambert en Lyon, los de Toulouse y Strasbourg;Dr.en Alemania, los Luis Alfredo Cuba Ovalle 49 Institutos de Heildeberg, Francfort

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: En España, el Instituto de Derecho Comparado de Barcelona, fundado en 1953 por el Consejo Superior de Investigaciones Científicas; en Argentina, los de Buenos Aires y Córdoba; en México, el Instituto de Derecho Comparado de la UniversidadDr.Nacional Autónoma 50 Luis Alfredo Cuba Ovalle do México.

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: En Estados unidos encontramos cemtros de Derecho Comparado en las universidades de Columbia, Ann Arbor, Michigan, New York, Harvard, Yale, Dallas, etc. Y hay que señalar las recientes Facultades Internacionales de Derecho Comparado de Dr. Luis Alfredo Cuba Ovalle 51 Luxernburgo y Estrasburgo,

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PREMISAS: 5. Organismos y Centros de investigación en el campo de la comparación jurídica: Entre las obras más generales de: Introducción al Estudio del Derecho Comparado, como las de David, Sarfaüi, Sola'de Cañizares, Gutteridgc y Schmitzer (en idioma alemán), el Traite de Droit Comparé de Arminjon, Nolde et Wolf; y las conocidas obras tituladas "Recueil Lambert", "Recueil Sugiy", (le Derecho ComparadoDr.de Leontin Luis Alfredo Cuba Ovalle Jean 52 Constynlusco); el Droit Comparé